Работа компаний в современных реалиях требует большой избирательности в выборе контрагентов, анализе рисков заключаемых сделок и их цепочек, так как обычные методики проверки контрагента (выписка из ЕГРЮЛ, запрос уставных документов, договоров аренды помещений и т.д.) уже давно не являются исчерпывающими способами проверки рисков.
Сейчас, когда действует особый правовой режим, и экономике нанесен существенный урон последствиями пандемии и связанными с ней ограничениями, вдвойне важно понимать, с каким контрагентом можно заключать сделку. Компаниям при заключении договоров следует задаваться следующими вопросами: не входит ли контрагент в перечень компаний из пострадавших областей экономики, распространяется ли на него мораторий на банкротство (со всеми ограничениями и рисками в работе), каково в целом его финансовое состояние, не ждет ли контрагента банкротство в обозримом будущем?
Выполнив свою часть обязательств, любая компания ожидает встречного исполнения, но как быть уверенным в своем контрагенте?
Заключая сделку с потенциальным партнером или аффилированной компанией, необходимо учитывать не только риски неплатежа (неисполнения обязательств), налоговые риски, но и риски, связанные с банкротством: вашим или контрагента, в их числе: риски признания сделки недействительной, понижение требований в очередности удовлетворения, потеря денежных средств, судебные издержки на сопровождение дела о банкротства.
Заключение контракта с заведомо неблагонадёжным контрагентом может также привести к субсидиарной ответственности менеджмента (директоров, юристов, бухгалтеров, финансистов) и собственников компании (в т.ч. бенефициаров).
В этой связи важно актуализировать политику компании по комплексной проверке сделок и контрагентов, рисков банкротства, интегрировать её в текущую деятельность, наладить взаимодействие между юридическим и финансовыми отделами.
Основные понятия
Первоочередная задача проверки сделок и контрагентов на наличие рисков банкротства – это не только проверка финансового положения партнера, но и защита самой сделки прежде всего от возможного оспаривания в процедуре банкротства.
Почему это важно? Потому что банкротство (несостоятельность) – это не только неспособность должника удовлетворить в полном объёме требования кредиторов по денежным обязательствам, но и процедура по включению и возможному удовлетворению требований кредиторов, которая содержит большое количество нюансов.
Если банкротство было инициировано, сведения о надлежащей проверке сделки смогут послужить основанием для того, чтобы ваши денежные требования, были включены в соответствующую очередь реестра требований кредиторов, который представляет собой персонализированный список сведений о кредиторах должника и о требованиях с очередностью погашения. А также, что сделки не будут оспорены, а требования не понижены (субординированы) в очередности удовлетворения.
Для проверки указанных рисков компаниям поможет «банкротный комплаенс».
В настоящее время данный инструментарий не часто используется компаниями в силу неочевидности проверяемых рисков. В этой статье я постараюсь дать общую информацию о том, что такое банкротный комплаенс применительно к проверке сделок с контрагентами, а также как проверить контрагента и как обезопасить интересы менеджмента и собственников компании.
Под банкротным комплаенсом понимается комплекс мер и внутренних методик компании, направленных на проверку рисков наступления банкротства контрагентов, а также проверки соответствия сделок и действий компании требованиям закона о банкротстве.
Основные риски при заключении договора с финансово несостоятельной компанией
Работа юриста не должна ограничиваться формальной проверкой контрагента в ЕГРЮЛ и согласованием текста договора, важно понимать, как этот договор впоследствии сможет защитить ваши интересы в суде.
На практике суды и стороны всё чаще обращаются к экономической стороне взаимоотношений: ищут «экономическую целесообразность сделки», смотрят на экономическую эффективность работы компании в момент заключения оспариваемых договоров, учитывают информированность кредиторов о финансовом положении контрагентов и то, какие действия были предприняты для проверки сделки и контрагента.
Это необходимо всегда держать в уме, потому что один «плохой» контрагент в банкротстве может потянуть за собой несколько «хороших» компаний. Яркий пример – банкротство строительных компаний, где банкротство одного генерального подрядчика может повлечь за собой веерное банкротство подрядчиков и далее по цепочке.
Введение Верховным судом РФ в «обзоре судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц» от 29.02.2020 (далее – «Обзор ВС от 29.02.2020») такого понятия как «имущественный кризис компании» тем более делает актуальным знания о финансовой составляющей работы контрагента. Именно поэтому для юристов становится актуальным владение базовыми знаниями по финансовому анализу компании.
Финансовый анализ, как часть банкротного комплаенса – это «лакмусовая бумажка», которая позволяет разобраться в финансовом положении компании для целей заключения сделки.
Внешне безупречно работающая компания на самом деле может пребывать в глубочайшем кризисе, финансировать свою деятельность полностью заемными средствами или «товарными кредитами», отсрочками платежей, иметь дисбаланс в сроках погашения дебиторской и кредиторской задолженностей.
Несвоевременная оценка финансового состояния контрагента в лучшем случае чревата неисполнением принятых на себя обязательств в срок, в худшем — потерей денег, отказом в включении в реестр требований кредитор, персональной ответственностью менеджмента и собственников.
Основные риски игнорирования банкротного комплаенса?
Во-первых, это риск неплатежеспособности и банкротства, со всеми ограничениями по взысканию денежных средств или истребованию имущества, которые установлены, в частности, ст.ст. 63,64,126 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве).
Своевременная проверка финансового состояния контрагента поможет еще на начальном этапе отсечь риски неплатежа, либо сформировать особую группу дебиторов, требующих пристального внимания, проверки их состояния в динамике и экстренного реагирования по возврату денег или своевременному отказу от договора. Например, так делают Банки, проводя оценку заемщиков, как при выдаче кредита, так и в динамике после.
Во-вторых, это риск признания сделок недействительными в банкротстве. Заключая сделку с контрагентом, который находится в состоянии имущественного кризиса или банкротства, вы рискуете не только потерять деньги или полученное имущество, но и оказаться должником.
Главой III.1 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрены специальные критерии оспаривания подозрительных сделок должника, совершенных не только накануне банкротства, но и в течение трех лет до принятия заявления о банкротстве. Особенно уязвимы сделки, совершенные за месяц до принятия судом заявления о банкротстве и после него.
В-третьих, это риск взаимодействия с контрагентом, в отношении которого введён мораторий на банкротство (ст. 9¹ ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).
Мораторий на банкротство – это запрет кредиторам подавать заявления о банкротстве должников, на которых распространяется его действие. При это сам должник может подать заявление и исключить себя из перечня компаний, на которых распространяется мораторий. Нахождение контрагента в перечне подпадающих под мораторий компаний тревожный звонок, так как ограничения, накладываемые мораторием, весьма существенны.
В-четвертых, риск субординации и отказа во включении требований в реестр.
Субординация требований – это понижение очередности удовлетворения требований кредитора в реестре. Применяется она в отношении аффилированных кредиторов (материнских, дочерних, зависимых компаний, входящих в единую группу).
Как правило, понижаются требования, которые основаны на финансировании, предоставленном в состоянии имущественного кризиса должника.
Под финансированием ВС РФ понимает не только прямой перевод денег, но и предоставление отсрочек в оплате, товарный кредит, отсутствие действий по взысканию денежных средств в судебном порядке (Обзор ВС от 29.02.2020).
В случае формальной передачи денег от одной компании другой в рамках групповых взаимоотношений суд может отказать во включении требований в реестр, сославшись на мнимость сделки.
И, наконец, риск ответственности менеджмента и собственников компании.
Это очевидный риск компании, возникающий при заключении договоров с контрагентами, которые не в состоянии исполнять принятые на себя обязательства.
Полученные компанией от таких сделок убытки могут привести к несостоятельности. В процедуре банкротства менеджмент и собственники, участвующие в заключении сделки, могут быть привлечены к ответственности по долгам общества, как в форме взыскания убытков за конкретные сделки, так и в форме субсидиарной ответственности (по всем долгам общества).
Правила проведения проверки контрагента
Среди сведений, которые обязательно следует проверять при работе с контрагентом, следует отметить не только общую информацию о деятельности, но и данные о финансовой устойчивости, на которую влияет множество факторов внутренней и внешней среды работы. Именно поэтому важно создать в компании комплексные процедуры проверки, вовлечь не только юристов, но и финансистов (или бухгалтеров), которые смогут проанализировать финансовые показатели и коэффициенты-индикаторы, что поможет понять реальное состояние контрагента.
Банкротный комплаенс включает в себя следующие элементы:
1. Анализ среды работы компании, отрасли;
2. Анализ сведений в ЕГРЮЛ;
3. Проверка имеющихся уведомлений о намерении подать заявления о банкротстве;
4. Проверка контрагента на предмет участия в делах о банкротстве;
5. Анализ судебных дел и исполнительных производств с участием контрагента;
6. Анализ бухгалтерской отчетности и финансовых показателей контрагента;
7. Проверка всех контрагентов в динамике (не реже раза в квартал).
Для проведения полного комплекса проверки контрагента следует использовать «финансовые» и «нефинансовые» сведения:
Финансовые сведения:
— Финансовая (бухгалтерская) отчетность с примечаниями (РСБУ).
«Нефинасовые» сведения:
— Официальная статистика отрасли;— Сведения о компании, имеющиеся в базах данных и открытом доступе;
— Сведения о банкротстве компании;
— Сведения о намерениях обратиться с заявлением о банкротстве компании;
— Сведения о действии моратория на банкротство в отношении компании;
— Сведения о судебных спорах с участием компании;
— Сведения об исполнительных производствах.
Источники информации:
Финансовые сведения
- Бухгалтерскую отчетность с пояснениями можно получить в справочных системах Casebook, Контур-Фокус и т.п.
- На сайтах самих компаний.
«Нефинасовые» сведения
Любые открытые данные о компании и отрасли:
- Росстат (gks.ru);
- Новостные сайты и открытая информация в сети интернет;
- Налог.ру (pb.nalog.ru.)
Сведения о банкротстве и судебных делах:
- Федресурс (ЕФРСБ), публикации о намерениях обратиться с заявлением, общая информация (fedresurs.ru);
- Текущий статус и сведения банкротства (bankrot.fedresurs.ru);
- Картотека арбитражных дел (kad.arbitr.ru);
- Служба судебных приставов (fssprus.ru)
Определив источники информации, необходимо понимать каким образом использовать полученную информацию и на что обращать внимание.
При анализе «нефинансовых» сведений необходимо обратить внимание на следующие маркеры:
- Частая смена менеджмента компании, адреса регистрации;
- Соответствие компании признаками компании «однодневки» (см. признаки тут);
- Смена участника на иностранную компанию (может готовить о желании бенефициаров дистанцироваться от проблемной компании, скрыть реальных собственников с целью минимизации рисков ответственности);
- Имеющиеся уведомления о намерении обратиться с заявлением о банкротстве (говорит о том, что компания не исполняет обязательства в срок и может находиться в имущественном кризисе);
- Сведения о намерении ФНС исключить компанию из ЕГРЮЛ как недействующую (говорит о том, что компания не сдает отчетность, либо предоставила недостоверные данные регистратору);
- Имеющиеся уведомления о процедуре ликвидации (реорганизации);
- Нахождение контрагента в списке компаний из пострадавших областей экономики (определяется по ОКВЭД компании по состоянию на март 2020 г., список отраслей имеется на сайте ФНС). Нахождение в этом списке означает, что в отношении контрагента действует мораторий на банкротство;
- Наличие в ЕФРСБ заявлений контрагента об отказе от действия моратория (после опубликования заявления об отказе лица от применения в отношении его моратория действие моратория не распространяется на такое лицо, в отношении его самого и его кредиторов ограничения прав и обязанностей не применяются);
- Наличие большого количества судебных процессов, с участием контрагента в качестве Ответчика (например, резкий рост взысканий в судебном порядке является однозначным индикатором для того, чтобы начать претензионную работу или вовремя отказаться от договора);
- Большое количество судебных процессов, где контрагент выступает Истцом также негативный фактор, свидетельствующий как о плохой работе с дебиторской задолженностью, так и о кризисной ситуации, в которой контрагент срочно ищет средства пополнения баланса;
- Наличие текущих исполнительных производств (прежде всего означает, что у компании кризис платежеспособности).
Своевременная работа с данными маркерами поможет избежать заключение контракта с неблагонадежным партнером. Работа по проверке контрагента в течение срока действия контракта поможет «держать руку на пульсе», существенно сократит будущие издержки по судебной работе и риск возникновения убытков.
Риски игнорирования проверки контрагента – это несвоевременная судебная работа и пропуск срока на заявление требований в реестр кредиторов компании-банкрота, происходит это из-за того, что компания пропускает момент возбуждения дела о банкротстве.
Указанные выше «нефинансовые» индикаторы не являются исчерпывающими, однако помогут проанализировать состояние компании на предмет рисков неисполнения обязательств и банкротства. Тем не менее, для комплексного анализа необходима проверка финансовых показателей контрагента, которая должна проводиться при совместной работе юридических и финансовых подразделений, так как важно понимать, какие цифры использовать и как их группировать.
На что необходимо обращать внимание при анализе финансовых показателей?
Все необходимые для расчетов данные находятся в финансовой отчетности контрагента:
Баланс. По способу обобщения и группировки баланс представляет собой таблицу, состоящую из двух частей – актива и пассива. Та часть таблицы, в которой группируется имущество по составу и функциональной роли называется активом. Другая часть, где группируется имущество по источнику образования и целевому назначению, называется пассивом.
Отчет о финансовых результатах. Указываются основные финансовые показатели: выручка, затраты, прибыль, налоги, подлежащие уплате.
Отчет о движении денежных средств. Показываются платежи и поступления от текущей, финансовой (кредиты, займы, увеличение/уменьшение, собственного капитала, выпуск векселей и облигаций, дивиденды) и инвестиционной деятельности (продажа/покупка внеоборотных активов, акций (долей) других компаний, приобретения прав требований к третьим лицам, возврат компании выданных займов).
Очень важный источник сведений, так как именно там видно реальное движение денег, а не статей учета (которые часто отражают аналитическую информацию).
Отчет об изменении капитала. Показывает изменение уставного, добавочного, резервного капитала, нераспределенной прибыли.
Пояснения. Раскрывают сведения, относящиеся к учетной политике организации, и обеспечивать пользователей дополнительными данными, которые нецелесообразно включать в бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках, но которые необходимы для реальной оценки финансового положения организации, финансовых результатов ее деятельности и изменений в её финансовом положении.
При проверке финансовой устойчивости компании необходимо сгруппировать активы и пассивы, посчитать показатели ликвидности, платежеспособности и финансовой устойчивости в динамике, провести аналитическое сравнение полученных показателей.
Чтобы максимально стандартизировать и автоматизировать расчеты рекомендую пользоваться коэффициентами и показателями, которые используются арбитражными управляющими (см. напр. Постановление Правительства РФ от 25 июня 2003 г. n 367 «Об утверждении правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа»).
Алгоритм проверки финансовых показателей
Для целей «быстрой» оценки финансового состояния компании или анализа динамики изменения показателей, чтобы иметь возможность спрогнозировать дальнейшую судьбу компании, как правило, используется следующий алгоритм:
- Анализ состава имущества (создаются группы активов и пассивов по скорости их реализации, применяются необходимые корректировки для целей дальнейшего расчета необходимых коэффициентов. Помогает понять из чего состоят активы и пассивы компании);
- Коэффициентный анализ ликвидности и платежеспособности (показывает, насколько компания способна финансировать свою деятельность в т.ч. за счет «быстрых» активов (текущих));
- Коэффициентный анализ финансовой устойчивости (показывает, насколько эффективно компания использует капитал, степень независимости от заемных источников финансирования)
- Построение моделей прогнозирования банкротства контрагента (модели Альтмана, Тафлера, Иркутская модель). Это дополнительный этап проверки, не обязательный, но предельно показательный. Рассчитывается показатель вероятности наступления банкротства компании на основании доступных в отчетности данных. Подробнее о моделях можно почитать на сайте banki-dolgi.ru.
Правила работы с коэффициентами:
- Рассмотрение каждого показателя с точки зрения соответствия целевым (рекомендованным, отраслевым) значениям (информацию можно посмотреть на сайте Росстата или на сайте testfirm.ru, где информация уже систематизирована);
- Рассмотрение показателей в динамике, сравнение с показателями предыдущих лет или кварталов (желательно за 3 года до заключения договора. Показывает траекторию изменения финансового положения компании);
- Выявление факторов, оказывающих влияние на изменение целевых показателей (анализ внешней среды работы, внутренних изменений);
- Установление взаимосвязи между ключевыми показателями и факторами внутренней и внешней среды.
Типичные ошибки:
- Сведение финансового анализа к расчету показателей, которые не рассматриваются в совокупности и интерпретируются;
- Использование только известных «книжных» нормативов в качестве базы для сравнения. То есть, отсутствие работы с открытыми источниками;
- Отсутствие интерпретации динамики показателей без выявления причин их изменения.
Тревожные факторы в балансе и отчетности:
- Резкое увеличение запасов (особенно в отраслях, где запасы в принципе не применимы);
- Увеличение прочих финансовых вложений (напр. векселей);
- Увеличение отложенных налоговых активов (Это специфический вид дебиторской задолженности. Государство фактически «должно» компании, но возвращать этот долг не собирается – сумма налога в будущем периоде уменьшится. Формирование излишнего объема ОНА – это отвлечение средств организации и уменьшение ее прибыли. В банкротстве и для целей расчета показателей не учитывается, уменьшая тем самым размер актива)
- Увеличение дебиторской задолженности (может означать, что у компании или фиктивная задолженность, или «мертвые» должники, или компания не ведет работу по взысканию);
- Рост резервов по сомнительным долгам в составе дебиторской задолженности (эта строка в балансе «прячет» показатели фактической задолженности, так как размер дебиторской задолженности снижается на размер резервов);
- Уменьшение денежных средств;
- Увеличение краткосрочной кредиторской на фоне роста дебиторской задолженности и уменьшения денежных средств.
- Рост «убытка» в балансе;
- Рост внереализационных расходов;
- Резкая переоценка и рост стоимости нематериальных активов (компания, чтобы скрыть дисбаланс активов и пассивов может существенно увеличить оценочную стоимость товарного знака, иных нематериальных активов).
Финансовые индикаторы несостоятельности:
- Низкая ликвидность;
- Дефицит оборотных средств;
- Рост просроченной дебиторской и кредиторской задолженности;
- Устойчивое снижение абсолютных размеров прибыли;
- Рост неэффективно используемых основных средств;
- Темпы роста выручки ниже темпов роста заемного капитала;
- Индикаторы финансовой устойчивости ниже рекомендуемых и/или показывают динамику к ухудшению.
При расчете важно учитывать финансовые показатели в динамике, как на них влияет сезонность деятельности, какая бизнес модель в принципе используется компанией, какие показатели считаются «нормой» в сфере работы контрагента.
Например, некоторые сферы бизнеса могут полностью зависеть от заемных средств (факторинг, в основном, работает на финансовом рычаге (Финансовый рычаг предприятия (кредитное плечо, кредитный рычаг) - заключается в увеличении прибыли предприятия за счет изменения долей собственных и заемных средств в сторону заемных. С увеличением финансового риска предприятия увеличивается и возможность получения большей прибыли. Привлечение дополнительных денежных средств позволяет повысить эффективность деятельности предприятия), однако это не всегда свидетельствует о неблагонадежности контрагента, а является спецификой бизнеса.
Компаниям необходимо учитывать риски банкротства контрагента и свои собственные при заключении сделок, учитывать внешнюю среду работы бизнеса, финансовое состояние контрагента, его добросовестность в отношении с другими компаниями, финансовую дисциплину.
Таким образом, банкротный комплаенс – это необходимый инструмент в работе всякой компании, внедрение которого продиктовано рисками работы бизнеса в современных реалиях.
Разработанный и интегрированный в компании банкротный комплаенс поможет существенно снизить риски потери денежных средств в будущем.
Автор: Павел Двойченков, адвокат, соруководитель практики антикризисной защиты бизнеса
Источник: Журнал «Юрисконсульт в строительстве»
